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  濮阳市动物卫生监督所是市畜牧局下属正科级事业单位,成立于2007年5月,后经市编办批准加挂“濮阳市畜牧兽医执法支队”牌子,共有编制25名,领导职数3名,经费实行全额预算管理。                         

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刘某不服“留验”措施一案代理词
来源:   作者:管理员

审判长、审判员:

进行完刚才庭审,我发表以下几点代理意见

一、(濮市)动监强字200808号行政强制行为决定书认定事实基本清楚,证据充分,程序符合执法精神,适用法律正确。濮阳市动物卫生监督所执法人员经检查、调查认为,刘某贮藏在澶都冷库1号库3号小库的白条鸡及其它鸡产品约4500公斤,使用编织袋包装,包装袋上无厂址、厂名、规格和生产时间,约90%的产品外包装上无检疫标志,另有贮藏在澶都冷库1号库6号小库的已加工的烧鸡半成品4000余公斤,总计约8500公斤,而刘某说全部产品来自河北省馆陶县(烧鸡半成品是用来自馆陶县的白条鸡加工的),却只提供了一份2007115河北省馆陶县动物检疫站出具的出县境动物产品检疫合格证明,检疫证明记载的品种为“白条鸡”,数量为“5640公斤”。同时,由于刘某一直拒绝打开冷库接受检查,导致留验措施不能尽快结束。以上事实有勘验检查笔录、调查笔录、书证、录像和照片等证据为证。因为检疫证明记载的动物产品的种类、数量与刘某实际经营、运输、贮藏的动物产品的种类、数量不符,且90%的产品外包装上无检疫标志,认定这份检疫证明是无效的检疫证明,其经营、运输、贮藏的动物产品属于涉嫌依法应当检疫而未经检疫的动物产品,其行为涉嫌违反了《动物防疫法》第二十五条(三),因此该批产品存在质量安全风险。为了保障群众食肉安全,我所依据《动物防疫法》第五十九条(一)之规定,对刘某下达了濮市动监强字200808号行政强制行为决定书,对白条鸡及其它鸡产品(生的)予以“留验”,在未得出检疫检验结论之前,不准出库,适用法律是正确的。

需要说明的是,留验是办案过程中的一项措施,目的就是查清事实、判定质量,所以,只要“检疫证明和实际动物产品不符、多数产品外包装上无检疫标志”的事实存在,采取留验措施就是正确的。

二、刘某所说的“动物卫生监督机构只可以对进入流通领域的动物,动物产品查验检疫证明,或者进行监督性地抽查,而不是其他行政强制措施”,是指在当事人持有合法、有效检疫合格证明和标志(法定机关统一印制、法定检疫机构和人员签发、证物相符、且在有效期内)的情况下,动物卫生监督机构可以进行监督性地抽查,而不是对涉嫌未经检疫的产品进行抽查。对未经检疫的动物产品在留验后,按照规定整批、逐只进行补检疫。补检不合格,或者不能补检的,予以销毁,并给与处罚。

诉状中所说该批动物产品未进入流通领域,是错误的。因为,这批产品的生产地不是澶都冷库,是经过运输,贮藏在澶都冷库的,那么,离开生产地进入运输过程,就是进入了流通领域。按照《动物防疫法》第四十三条第一款的规定,经营(所谓经营是指有成本投入、追求利润或者说以营利为目的的买卖行为以及其他赢利性行为)、运输(运输包括启运地、运输途中、目的地)的白条鸡及其它鸡产品应当附具检疫证明和检疫标志,我所依据《动物防疫法》第四十三条第二款查验检疫证明、检疫标志,完全是依法行使职权的执法行为。

需要说明的是,我所依据《动物防疫法》第五十八条、第五十九条(五)的授权,对生产领域、流通领域都有监督管理职权。所以,即使对贮藏、加工、生产过程中的动物产品也完全有权查验检疫证明、检疫标志。

三、诉状中“被告在作出行政强制行为决定书之前,没有告知原告作出强制行为的事实、理由和依据。同时,被告对原告提出的正当理由不予采纳”的说法是不符合事实的,也是自相矛盾的。如果我所没有告知其事实、理由、依据,“被告对原告提出的正当理由不予采纳”一说就不能成立。事实是,我所告知了作出强制行为的事实、理由和依据,原告也进行了申辩,这点有刘某亲笔书写的情况说明为证。

四、关于留验期限。

首先说明的是,留验期限较长是由于刘某拒绝监督执法造成的,即使造成损失也应由刘某本人承担。由于刘某拿着冷库门锁的钥匙,刘某不开库,执法人员就无法采样、勘验,所以我所就要求刘某配合采样,被其拒绝,下达责令改正通知书他拒签,要求进一步勘验同样也不配合,2008116我所又下发了调查通知书,要求当事人配合勘验,并告知刘某不配合执法、拒绝勘验“将承担延期作出处理决定的后果”,刘某仍然不予理睬,我所多次打电话不接,先后多次送达通知拒签,使案件一直无法正常进展,即使造成经济损失,也完全是由刘某本人拒不配合监督执法造成的。同期我所留验的澶都冷库其它小库的产品,在当事人的积极配合下,都在很短的时间内得到了处理,也说明了这个问题。

其次,(濮市)动监强字200808号行政强制行为决定书没有明确留验期限,并不违法。由于《动物防疫法》没有规定留验的期限,造成了执法机关无所适从。我所不知道应该确定多长时间才符合法律的精神,唯恐自行确定留验时间造成自己执法违法,而被法制办、纪检委追究错案责任。

在没有法律规定的情况下,我所办案掌握的原则就是在当事人的配合下,尽快查清事实、尽快判定质量、尽快解除留验。

其三,文明执法、和谐执法的思想影响了执法的力度。我们在执法过程中,一直抱着以法服人、以理服人、不激起冲突,做通刘某的思想工作,让刘某自觉配合执法活动的指导思想,开展工作,导致在刘某拒绝执法检查的情况下,没有采取果断措施。

其四,为了解决刘某拒绝采样、勘验的问题,按照市政府李强副秘书长的批示精神,市畜牧局两次召开由市法制法办、市卫生局、市质监局参加的协调会。讨论的结果是,我所在没有法律规定的情况下,不能强制打开库锁。后来,我们请示了省所。省所认为,按照农业部的规定,可以强制打开。

综上所述,我所认为(濮市)动监强字200808号行政强制行为决定书认定事实基本清楚,证据充分,程序符合执法精神,适用法律正确。留验期限也没有故意拖延,合情合理。请求法院给予维持。

 

 

 

 

                             代理人 张某

                            2008327


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